Condiciones MAC: más divulgación pero sin cambios reales en las prácticas del mercado

Aug 25, 2023

CONOCIMIENTO

Cambio material adverso (MAC) las condiciones permiten a una parte abandonar una transacción en la que se produce un evento desencadenante, o cuando una parte sólo llega a su conocimiento, después de que se haya acordado la transacción, y que probablemente tenga un efecto perjudicial para la contraparte en relación con el momento en que se realizó la transacción acordado.

Las condiciones MAC han sido durante mucho tiempo una característica de la gestión del riesgo de finalización en transacciones públicas de fusiones y adquisiciones en Australia, utilizando activadores basados ​​en medidas cuantitativas y cualitativas o ambas. Sin embargo, en 2022 la ASIC publicó sus preocupaciones en relación con la formulación de estas condiciones y, en particular, su expectativa de que las condiciones MAC incluyan desencadenantes objetivos y "cuantificables".

A medida que reflexionamos sobre el año pasado, no ha cambiado mucho desde la intervención de la ASIC (las condiciones cualitativas siguen siendo una característica de las fusiones y adquisiciones públicas australianas), aunque (a instancias de la ASIC) se han hecho revelaciones adicionales a los tenedores de valores sobre los riesgos asociados con la interpretación de dichas condiciones. .

En nuestra opinión, las preocupaciones actuales sobre las condiciones cualitativas del MAC son exageradas, y la divulgación adicional sobre la interpretación de estas condiciones (que rápidamente se está convirtiendo en un lenguaje repetitivo en los folletos del esquema) tiene un valor marginal para los tenedores de valores.

En este Insight, examinamos la base de la intervención de ASIC y la evaluamos frente a una serie de transacciones recientes utilizando condiciones MAC cualitativas.

En términos generales, existen dos tipos de umbrales que se pueden aplicar para desencadenar una condición MAC:

Las condiciones MAC con umbrales cualitativos han llamado la atención de ASIC.

En una actualización de finales del año pasado,1 ASIC confirmó su expectativa de que las condiciones MAC 'contengan estándares objetivos y cuantificables mediante los cuales las partes de una transacción, y sus tenedores de valores, puedan determinar si se ha producido un cambio material adverso'. La ASIC señaló una tendencia de condiciones MAC "inciertas" en las transacciones de control (donde un "cambio material adverso" se define circularmente como un "cambio material adverso"), señalando que dichas condiciones MAC plantean los siguientes riesgos:

ASIC buscó garantizar un nivel adecuado de divulgación sobre los términos de una oferta a los tenedores de valores, para que puedan tomar una decisión informada sobre los méritos de la transacción, incluida la probabilidad de que ocurra una MAC y la transacción se lleve a cabo posteriormente.

Los comentarios públicos de ASIC respondieron al esquema de acuerdo en relación con Vimy Resources. En esa transacción, la condición MAC contenía una combinación de umbrales cuantificables y cualitativos en relación con Vimy Resources, incluidos los desencadenantes de cualquier evento, asunto o circunstancia que tenga un efecto material adverso sobre "los activos y pasivos (en su conjunto), los condición o negocio de [Vimy Resources] (en su conjunto)». ASIC expresó su preocupación de que la condición MAC fuera circular o proporcionara un umbral subjetivo, y estas preocupaciones se abordaron mediante la inclusión de una divulgación adicional del riesgo de transacción en el folleto del plan. Las divulgaciones adicionales explicaron a los tenedores de valores que, debido a que no había un umbral cuantitativo para la condición MAC, el postor y el objetivo pueden interpretar la condición MAC de manera diferente, y puede haber un mayor riesgo de litigio o incertidumbre sobre si la condición se ha cumplido en cualquier circunstancia particular.

Desde Vimy Resources (y los comentarios públicos de ASIC), se han anunciado varias otras transacciones de esquemas en el mercado utilizando condiciones MAC cualitativas, que incluyen:

Si bien las industrias, los negocios objetivo y las circunstancias aplicables a cada una de las transacciones anteriores varían, la inclusión de un umbral de MAC cualitativo en cada condición refleja un resultado negociado que se considera apropiado para la transacción en particular, ya sea porque el postor buscaba mitigar ciertos riesgos en el negocio del objetivo, o debido a la participación de un postor radicado en el extranjero o a una ley aplicable fuera de Australia. Aunque no todos han publicado folletos del plan, aquellos que han incluido una divulgación extensa adicional consistente con el plan de Vimy Resources en relación con el funcionamiento de la condición MAC.

Esta reciente práctica de mercado continúa demostrando que se pueden utilizar umbrales cualitativos apropiados para las condiciones MAC sin socavar un mercado informado. En este contexto, creemos que la experiencia vivida en el mercado demuestra que las preocupaciones actuales en relación con las condiciones cualitativas del MAC están exageradas por varias razones:

Desafortunadamente, la experiencia del mercado de los últimos 12 meses sugiere que este último enfoque regulatorio en las condiciones MAC ha logrado poco más que agregar otro ejercicio de divulgación estilo "marcar la casilla" para los folletos del esquema, que tiene un valor marginal para los tenedores de valores. Aunque los folletos de esquemas son cada vez más largos y complejos, la divulgación adicional y extensa en relación con el funcionamiento de las condiciones MAC cualitativas todavía se está convirtiendo rápidamente en estándar.

Actualización de finanzas corporativas de ASIC: número 10 (septiembre de 2022) disponible aquí.

El acuerdo de transacción para la fusión Allkem/Livent se rige por las leyes de Delaware, donde los umbrales exclusivamente cualitativos son consistentes con las prácticas aceptadas del mercado y se entienden bien a través de la combinación de la práctica y el comentario judicial.

En abril de 2023, la escritura de implementación del plan se rescindió de mutuo acuerdo, principalmente debido a un aumento material en los requisitos de financiación para las operaciones de Santa Bárbara y el Atlántico.

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